重點串講（二）：2020年山東成人高考專升本民法“債權”知識點

　　債的概述

　　一、債的概念與特征

　　債的概念

　　債是特定的當事人之間可以請求為特定行為的財產(chǎn)性民事法律關系。

　　在債的法律關系中，當事人一方享有請求他方為特定行為的權利，稱為債權；享有債權的一方為債權人；負有為特定行為的義務，稱為債務；負有債務的當事人稱為債務人。

　　2.債的特征

　　（1）債的主體特征

　　在債的法律關系中，債權債務關系的主體都是特定的。

　　債權的實現(xiàn)，一般需要債務人履行義務的積極行為。

　　特定主體意味著：

　　債權只能由債權人行使，債權人只能向債務人主張權利；

　　（2）內(nèi)容特征

　　債的內(nèi)容，是指在債權債務關系中，具體的權利義務。

　　債權為請求權，即債權人有權要求債務人為或不為一定行為；

　　債權為相對權，債權債務關系僅存在于特定當事人之間，債權人只能向債務人請求權利；

　　債權的設立有任意性。因合同引起的當事人之間的權利義務關系，允許當事人自行設定權利義務；

　　債權的平等性，數(shù)個債權人對于同一債務人，先后發(fā)生數(shù)個債權時，其效力一律平等，不因其成立先后而有優(yōu)劣之分。

　　（3）債的客體特征

　　債的客體，是指債權債務所共同所指向的對象。債的客體是債務人的特定行為給付。

　　作為債的客體，給付應具備三個要件：

　　①給付的行為必須合法：

　　②給付具有可能性，在客觀上是能夠?qū)崿F(xiàn)的；

　　③確定，給付行為應當在債權成立時確定的，至少在債履行時能夠確定。

　　二、債的種類

　　合同之債與非合同之債；

　　2.特定物之債與種類物之債；

　　3.單一之債與多數(shù)人之債；

　　4.按份之債與連帶之債；

　　5.簡單之債與選擇之債；

　　6.主債與從債。

　　債的擔保與債的保全

　　一、債的擔保的概念、特征和作用

　　（1）債的擔保的概念

　　債的擔保，是指為促使債務人履行債務，保障債權人的債權得以實現(xiàn)的法律措施。

　　（2）擔保的法律特征

　　①從屬性。債的擔保，在主債權人與擔保人之間形成了擔保債權。擔保債權為從屬于主債權的從權利。從債權以主債權的存在為前提條件，隨主債的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨主債的消滅而消滅，一般也隨主債的變更而變更。當主債權得以實現(xiàn)時，擔保債權自然消滅。

　　②補充性。擔保合同一旦生效，就在主債關系基礎上補充了某種權利義務，從而使增強了債權人實現(xiàn)債權的可能性。這種可能性，在主債務人不依法履行義務時就表現(xiàn)出來。

　　③保障債權實現(xiàn)性。這是設定擔保債權的意義所在。即使主債務人不能履行債務，被擔保的債權一般也能實現(xiàn)。

　　④平等自愿性。

　　債的擔保的設立，是當事人平等協(xié)商的結(jié)果。

　　（3）債的擔保的作用

　　確保債權的實現(xiàn)。

　　二、債的擔保方式及其法律要求

　　保證

　　（1）保證的概念和法律特征

　　保證，是指保證人與債權人約定，當債權人不能履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為。

　　保證的法律特征是：

　　①附從性：保證債務以主合同的存在或?qū)砜梢源嬖跒榍疤幔浞秶蛷姸炔荒艹^主合同中的債務，不能與主合同中的債務分離而轉(zhuǎn)移，隨主合同的消滅而消滅；

　　②獨立性：保證合同是從合同，但是保證人與債權人簽訂的獨立合同，其內(nèi)容和條款可以由當事人約定；

　　③補充性或連帶性：保證合同是約定由保證人以自己的信譽或特別財產(chǎn)擔保主債權的實現(xiàn)，當債務人不履行債務時，保證人承擔補充或連帶責任。

　　（2）保證的設立

　　保證因保證合同而設立。

　　保證合同，是指保證人與債權人訂立的在主債務人不履行債務時，由保證人承擔保證責任的協(xié)議。保證責任分為一般保證責任和連帶保證責任。

　　保證合同有效的條件：

　　（一）主體合格：

　　具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　《中華人民共和國擔保法》第八條規(guī)定：“國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。”

　　第九條規(guī)定：“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 ”

　　第十條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。

　　企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。“

　　（二）意思表示真實；

　　（三）內(nèi)容合法。

　　（3）保證的方式

　　發(fā)展方式分為一般保證和連帶保證。

　　一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)人民法院審判或者仲裁機構仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

　　當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。

　　連帶保證，是指保證人與債權人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔連帶責任。

　　（4）保證的效力

　　保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

　　當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。

　　有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：

　　（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

　　（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的“

　　2.抵押（見“擔保物權”）

　　3.質(zhì)押（見“擔保物權”）

　　4.留置（見“擔保物權”）

　　5.定金

　　（一）定金的概念與性質(zhì)

　　（1）定金的概念

　　定金，是合同當事人為了確保合同的履行，依照法律規(guī)定或者合同約定，由一方當事人在合同履行之前，預先給付對方當事人的一定數(shù)額的金錢或其他替代物。

　　（2）定金的性質(zhì)

　　債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　①具有擔保的功能；

　　②具有證明合同成立的功能；

　　③具有懲罰違約的功能。

　　（二）定金的種類

　　根據(jù)定金的不同功能，定金可以分為以下四種：

　　證約定金：為證明合同的成立所交付的定金；

　　成約定金：指作為合同成立要件的定金；

　　違約定金：給付定金一方違約時，無權要求返回定金；

　　解約定金：一方當事人為保留解除合同權利而向?qū)Ψ浇桓兜亩ń稹?/p>

　　（三）定金的效力

　　①證明合同成立的效力；

　　②定金的給付效力。合同履行后，定金應當折抵價款或原數(shù)返回。

　　③懲罰的效力。

　　定金罰則的適用：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。